La cuestión de los papás: Hoja de ruta hacia la subrogación

El número cada vez mayor de familias de dos padres en Estados Unidos es una buena noticia: significa que la subrogación se está convirtiendo en un proceso establecido para que las parejas homosexuales formen una familia, siempre que superen algunos posibles obstáculos legales. Debido a las obvias limitaciones biológicas, la mayoría de las parejas homosexuales conciben un hijo a través del uso de una madre sustituta o adopción. La subrogación se puede separar en dos tipos: la subrogación tradicional y la subrogación gestacional.

Subrogación tradicional

Antes del desarrollo de la fertilización in vitro ("FIV"), la subrogación para parejas homosexuales implicaba la inseminación artificial del semen de uno de los padres en el óvulo de una madre sustituta, que llevaría a término al niño. Este método todavía existe hoy en día y constituye un método menos costoso para la concepción que la subrogación gestacional.

Cuando nazca el bebé, la madre sustituta estará genéticamente relacionada con el bebé, lo que significa que tendrá derecho legal a los derechos paternos del niño. Al mismo tiempo, el bebé estará relacionado biológicamente con uno de los padres. Para que el padre no biológico se convierta en el padre legal del bebé a través de la adopción, la madre sustituta debe renunciar a sus derechos parentales legales sobre el niño.

Este escenario plantea dos problemas legales potenciales. Primero, el estado en el que reside la pareja gay debe permitir la adopción de un segundo padre. En segundo lugar, como es imposible forzar u obligar a la madre sustituta a renunciar a sus derechos paternos, si se niega a rescindir sus derechos paternos después del hecho por el motivo que sea, las partes pueden esperar algunas disputas de custodia muy feas y pagos de manutención infantil al sustituto madre. Aunque es más barato al principio, es importante comprender los riesgos inherentes asociados con la subrogación tradicional.

Subrogación Gestacional

La subrogación gestacional se refiere al uso de un óvulo donante de una mujer (ya sea de una mujer conocida o anónima), fertilizar ese óvulo con el esperma de un miembro de la pareja gay e insertar el óvulo fertilizado en el útero de una madre sustituta. La ventaja de la subrogación gestacional es que, dado que la madre sustituta no es la donante de óvulos, no estará relacionada biológicamente con el niño, lo que significa que no tendrá derechos legales parentales.

La subrogación gestacional requiere mucho trabajo legal antes y después del nacimiento del niño. Antes de la subrogación, la pareja gay, la madre sustituta y su cónyuge o pareja (si corresponde) deben celebrar un contrato que describa los siguientes temas:

• Exámenes médicos y psicológicos, pruebas genéticas y acceso a registros médicos.
• Seguro de salud, vida e invalidez para la madre sustituta y el bebé.
• Pagos a la madre sustituta por llevar al niño.
• Pasos en caso de que la subrogación resulte en la concepción de gemelos o más
• Interrupción del embarazo
• Medicamentos y otras drogas
• Confidencialidad y otras cuestiones de privacidad
• Custodia legal del menor y registro de nacimiento.
• Elección de la ley en caso de controversias derivadas de la subrogación.

Una vez que se logra el embarazo sustituto, también se requiere trabajo legal posterior al embarazo para garantizar que la pareja gay se convierta en el padre legal del bebé. Este reconocimiento legal se llevará a cabo a través de: reconocimiento legal del matrimonio de la pareja, en su caso, los procedimientos de adopción, o mediante una orden de pre-nacimiento ("PBO"). Una PBO es una orden judicial que reconoce la filiación legal de la pareja gay antes del nacimiento del bebé y ordena que el certificado de nacimiento del bebé contenga los nombres de la pareja.

¿Es legal la subrogación en mi estado?

Antes de agotarse para buscar el mejor sustituto, tenga en cuenta las limitaciones puestas por los estados en la legalidad de la subrogación. Al igual que con los derechos de los homosexuales, los estados históricamente han tenido diferentes actitudes sobre la subrogación. Mientras que algunos estados están extremadamente abiertos al uso de la subrogación, otros a menudo han puesto limitaciones condicionales, como el requisito de un matrimonio válido o una necesidad médica, y otros han prohibido o criminalizado legalmente los contratos de subrogación. Algunos estados, si bien permiten la subrogación, prohíben la subrogación a cambio de dinero. Tenga en cuenta que los estados que limitan la subrogación a las parejas casadas prohíben efectivamente la subrogación para parejas del mismo sexo si el estado también prohíbe el matrimonio entre personas del mismo sexo. Entender las limitaciones del estado es importante, ya que el hecho de no establecer una filiación legal puede llevar a disputas o batallas de custodia con el sustituto.

Fuente: Surrogacy Across America, Diane S. Hinson y Maureen McBrien

Dadas las complejidades y la preparación legal involucrada en los procedimientos de subrogación, las parejas deben primero y ante todo buscar el consejo inicial de un abogado antes de llamar a la cigüeña.